觀點丨全國版負面清單落地：《外商投資產業(yè)指導目錄（2017年修訂）》發(fā)布
2017-07-02 09:43 來源:漢坤律師事務所 股權
原標題：觀點丨全國版負面清單落地：《外商投資產業(yè)指導目錄（2017年修訂）》發(fā)布
圖片來源：漢坤深圳辦公室 呂卓
作者： 漢坤律師事務所 李珺丨陳雪舟
2017年6月28日，國家發(fā)展改革委員會和商務部聯(lián)合發(fā)布了《外商投資產業(yè)指導目錄（2017年修訂）》（以下簡稱“2017年版《目錄》”），并將于7月28日起在全國范圍內實施。
修訂概述
與《外商投資產業(yè)指導目錄（2015年修訂）》（以下簡稱“2015年版《目錄》”）相比，2017年版《目錄》首次在形式上落實了在全國范圍（自貿區(qū)除外）適用的外商投資準入負面清單制度。同時，2017年版《目錄》進一步削減了外資準入限制性措施，擴大和提高了我國多行業(yè)領域對外資開放的范圍和程度。
具體而言，2017年版《目錄》的調整主要體現(xiàn)在以下幾方面：
1. 2017年版《目錄》在結構方面進行了調整，將2015年版《目錄》中部分鼓勵類有股比要求的條目整合入限制類目錄（鼓勵類與限制類條目有部分重合），和禁止類目錄共同構成外資準入負面清單。
鼓勵類與限制類重合條目
#
原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
石油、天然氣（含油頁巖、油砂、頁巖氣、煤層氣等非常規(guī)油氣）的勘探、開發(fā)和礦井瓦斯利用（限于合資、合作）
鼓勵類，存在股權比例限制
石油、天然氣的勘探、開發(fā)為鼓勵類/限制類
取消對油頁巖、油砂、頁巖氣勘探、開發(fā)的股權比例限制
礦井瓦斯利用仍為鼓勵類，取消股權比例限制
2
民用飛機設計、制造與維修：干線、支線飛機（中方控股），通用飛機（限于合資、合作）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
股權比例限制不變
3
民用直升機設計與制造（3 噸級及以上需中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
股權比例限制不變
4
地面、水面效應飛機制造及無人機、浮空器設計與制造（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
股權比例限制不變
5
核電站的建設、經營（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
股權比例限制不變
6
電網的建設、經營（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
股權比例限制不變
7
鐵路干線路網的建設、經營（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
股權比例限制不變
8
民用機場的建設、經營（中方相對控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
股權比例限制不變
9
航空運輸公司（中方控股，且一家外商及其關聯(lián)企業(yè)投資比例不得超過25%）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
增加法定代表人的中國國籍要求
10
農、林、漁業(yè)通用航空公司（限于合資、合作）
鼓勵類，存在股權比例限制
鼓勵類/限制類
增加法定代表人的中國國籍要求
股權比例限制調整為“限于合資”
#p#分頁標題#e#
2. 2017年版《目錄》移除了可適用內外資一致原則進行管理的限制及禁止類條目，同樣適用于內外資的限制性措施不再列入外資準入負面清單。
移除的可適用內外資一致原則管理的條目
#
原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
小電網范圍內，單機容量30萬千瓦及以下燃煤凝汽火電站、單機容量10萬千瓦及以下燃煤凝汽抽汽兩用機組熱電聯(lián)產電站的建設、經營
限制類
刪除
2
大型主題公園的建設、經營
限制類
刪除
3
列入《野生藥材資源保護管理條例》和《中國稀有瀕危保護植物名錄》的中藥材加工
禁止類
刪除
4
象牙雕刻
禁止類
刪除
5
虎骨加工
禁止類
刪除
6
大電網范圍內，單機容量30萬千瓦及以下燃煤凝汽火電站、單機容量20萬千瓦及以下燃煤凝汽抽汽兩用熱電聯(lián)產電站的建設、經營
禁止類
刪除
7
自然保護區(qū)和國際重要濕地的建設、經營
禁止類
刪除
8
軍事、警察、政治和黨校等特殊領域教育機構
禁止類
刪除
9
高爾夫球場、別墅的建設
禁止類
刪除
10
危害軍事設施安全和使用效能的項目
禁止類
刪除
11
博彩業(yè)（含賭博類跑馬場）
禁止類
刪除
12
色情業(yè)
禁止類
刪除
3. 2017年版《目錄》進一步減少了外資限制性措施，保留63條（包括限制類條目35條、禁止類條目28條），比2015年版《目錄》93條限制性措施（包括鼓勵類有股比要求條目19條、限制類條目38條、禁止類條目36條）減少了30條。具體擴大開放措施集中在服務業(yè)、制造業(yè)、采礦業(yè)等領域。
進一步擴大開放措施
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原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
石油、天然氣（含油頁巖、油砂、頁巖氣、煤層氣等非常規(guī)油氣）的勘探、開發(fā)和礦井瓦斯利用（限于合資、合作）
鼓勵類，存在股權比例限制
石油、天然氣的勘探、開發(fā)為鼓勵類/限制類
取消對油頁巖、油砂、頁巖氣勘探、開發(fā)的股權比例限制
礦井瓦斯利用仍為鼓勵類，取消股權比例限制
2
汽車電子裝置制造與研發(fā)：汽車電子總線網絡技術（限于合資），電動助力轉向系統(tǒng)電子控制器（限于合資）
鼓勵類，存在股權比例限制
仍為鼓勵類，取消股權比例限制
3
#p#分頁標題#e#新能源汽車關鍵零部件制造：能量型動力電池（能量密度≥110Wh/kg，循環(huán)壽命≥2000 次，外資比例不超過 50%)，電池正極材料（比容量≥150mAh/g，循環(huán)壽命 2000 次不低于初始放電容量的 80%），電池隔膜（厚度 15-40μm，孔隙率 40%-60%）
鼓勵類，存在股權比例限制
仍為鼓勵類，取消股權比例限制
4
軌道交通運輸設備（限于合資、合作）
鼓勵類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
5
海洋工程裝備（含模塊）的制造與修理（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
6
船舶低、中速柴油機及曲軸的制造（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
7
民用衛(wèi)星設計與制造、民用衛(wèi)星有效載荷制造（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
仍為鼓勵類，取消股權比例限制
8
定期、不定期國際海上運輸業(yè)務（限于合資、合作）
鼓勵類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
9
會計、審計（首席合伙人需具有中國國籍）
鼓勵類，存在國籍限制
刪除，調整為允許類
10
綜合水利樞紐的建設、經營（中方控股）
鼓勵類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
11
貴金屬（金、銀、鉑族）勘查、開采
限制類
刪除，調整為允許類
12
鋰礦開采、選礦
限制類
刪除，調整為允許類
13
豆油、菜籽油、花生油、棉籽油、茶籽油、葵花籽油、棕櫚油等食用油脂加工（中方控股），大米、面粉、原糖加工，玉米深加工
限制類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
14
生物液體燃料（燃料乙醇、生物柴油）生產（中方控股）
限制類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
15
鎢、鉬、錫（錫化合物除外）、銻（含氧化銻和硫化銻）等稀有金屬冶煉
限制類
刪除“鉬、錫（錫化合物除外）、銻（含氧化銻和硫化銻）等稀有金屬冶煉”，調整為允許類
16
#p#分頁標題#e#汽車整車、專用汽車和摩托車制造：中方股比不低于 50%，同一家外商可在國內建立兩家（含兩家）以下生產同類（乘用車類、商用車類、摩托車類）整車產品的合資企業(yè)，如與中方合資伙伴聯(lián)合兼并國內其他汽車生產企業(yè)可不受兩家的限制
限制類，存在股權比例限制
刪除“摩托車制造”，調整為允許類。同時，取消同一家外商在國內建立純電動汽車整車生產合資企業(yè)不超過兩家的限制
17
水上運輸公司（中方控股）
限制類，存在股權比例限制
仍為限制類，但股權比例限制調整為“國內水上運輸公司（中方控股），國際海上運輸公司（限于合資、合作）”
18
公路旅客運輸公司
限制類
刪除，調整為允許類
19
糧食收購，糧食、棉花批發(fā)，大型農產品批發(fā)市場建設、經營
限制類
刪除“大型農產品批發(fā)市場建設、經營”，調整為允許類
將“糧食收購，糧食、棉花批發(fā)”調整為“稻谷、小麥、玉米收購、批發(fā)”
20
外輪理貨（限于合資、合作）
限制類，存在股權比例限制
刪除，調整為允許類
21
資信調查與評級服務公司
限制類
刪除，調整為允許類
4. 同時，2017年版《目錄》進一步整合了現(xiàn)有法律法規(guī)在外資準入方面的一些分散限制，并吸收了自貿區(qū)負面清單的相關規(guī)定，補充列示了一些限制和禁止類條目。
補充的限制和禁止類條目
#
2017年版《目錄》條目
特別管理措施
1
通用航空公司（法定代表人須具有中國國籍，其中農、林、漁業(yè)通用航空公司限于合資，其他通用航空公司限于中方控股）
限制類，存在股權比例限制，較2015年版《目錄》增加了法定代表人的國籍限制
2
銀行（設立外國銀行分行、外商獨資銀行、中外合資銀行的境外投資者、唯一或控股股東必須為境外商業(yè)銀行，非控股股東可以為境外金融機構）
新增限制類條目
3
地面移動測量
新增禁止類條目
4
圖書、報紙、期刊的編輯業(yè)務
新增禁止類條目
5
音像制品和電子出版物的編輯業(yè)務
新增禁止類條目
6
廣播電視視頻點播業(yè)務和衛(wèi)星電視廣播地面接收設施安裝服務
新增禁止類條目
7
互聯(lián)網公眾發(fā)布信息服務
新增禁止類條目
8
人文社會科學研究機構
新增禁止類條目
5. 此外，2017年版《目錄》刪除了2015年版《目錄》中的兜底條目，通過負面清單中的“說明”，明確其適用原則，即CEPA相關協(xié)議、ECFA相關協(xié)議、我國締結或者參加的國際協(xié)議、協(xié)定或條約以及我國法律法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
取消兜底條款
#
原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
十四、國家法律法規(guī)和我國締結或者參加的國際條約規(guī)定限制的其他產業(yè)
限制類
刪除
2
十三、國家法律法規(guī)和我國締結或者參加的國際條約規(guī)定禁止的其他產業(yè)
禁止類
刪除
簡評
#p#分頁標題#e#本次《目錄》修訂的亮點之一是將非關聯(lián)并購、且不涉及準入限制行業(yè)或領域的外資并購從負面清單中排除。這與2017年版自貿區(qū)負面清單的處理一致。2017年版《目錄》中關于負面清單的說明僅就“境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司并購與其有關聯(lián)關系的境內公司，涉及外商投資項目和企業(yè)設立及變更事項”（即《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》項下的關聯(lián)并購）做出規(guī)定，要求仍按現(xiàn)行規(guī)定（即商務部審批）執(zhí)行。除此以外不涉及限制行業(yè)或領域的外資并購，包括上市公司引入外國投資者戰(zhàn)略投資，均將納入備案管理。這一變化，將大幅簡化外資并購手續(xù)，省去審批制的要求，投資和交易條款可更加靈活安排，更能滿足交易主體的實際需求。但是，外資并購備案制度的落地將依賴于《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理辦法》的最終出臺和實施?！锻馍掏顿Y企業(yè)設立及變更備案管理辦法》征求意見稿已經商務部于2017年5月26日公布，但其具體頒布日期尚不能確定。
此外，本次《目錄》修訂保持鼓勵類條目基本穩(wěn)定。根據(jù)2017年版《目錄》中關于負面清單的說明，針對鼓勵類與限制類的部分重合條目，享受鼓勵類政策，同時需遵循準入規(guī)定，這表明針對鼓勵類產業(yè)的優(yōu)惠措施，特別是進口設備減免關稅等優(yōu)惠政策仍將繼續(xù)。
同時，與2017年版自貿區(qū)負面清單一樣，2017年版《目錄》僅包含針對外資準入的特別管理措施，統(tǒng)一適用于內外資企業(yè)的市場準入要求則從2017年版《目錄》中刪除。2017年版《目錄》刪除的部分限制和禁止類條目，如大型主題公園、自然保護區(qū)的建設、經營、軍事、警察、政治和黨校等特殊領域教育機構、高爾夫球場、別墅、危害軍事設施的行為、色情和博彩業(yè)等已作為限制類或禁止類項目被列入發(fā)改委和商務部于2016年3月2日發(fā)布的《市場準入負面清單草案（試點版）》中。
另一方面，本次《目錄》中所列的特別管理措施仍較為概括，未就準入許可或管理措施做出更明確或具體的規(guī)定，希望后續(xù)《目錄》能夠在負面清單更加縮減的大背景下，進一步細化特別管理措施，實現(xiàn)外資準入的規(guī)范化和標準化。
